杨静

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舜翔部长说法 | 法律尽职调查概要（一）

（续）

一、公司主体资格 

对公司主体资格审核的主要内容包括公司的营业执照（组织机构代码证、税务登记证，目前已三证合一）、银行开户许可证、贷款卡、财务登记卡、企业征信报告，与对外贸易、海关、外汇等相关的许可证或登记证；与环境质量、安全等相关的许可或证件；与企业生产经营相关的其他证件或证书等。

尽调报告主要体现在以下几个方面：

1、公司为依法设立的有限责任（股份）公司，主要内容为公司名称、住所地、法人、注册资本、经营范围、登记机关等等，可以叙述式表达，也可同时附表格表达。

2、公司合法存续，主要内容为公司自设立以来的历次年检是否被工商通过，在经营过程中是否存在违法违规行为，是否存在行政处罚等。

3、公司相关经营资质和持有的登记证书，主要有银行开户许可证、贷款卡等。

二、公司设立与历史沿革

尽职调查的开始，几乎第一步都是要求公司提供全套的工商登记信息，取得方式可以是公司提供，也可以是律师亲自到工商行政管理局进行查阅、复制，全部资料须加盖工商局印章及骑缝章。

1、公司设立需要审查的主要内容

（1）公司设立时全体股东的出资方式及方式是否合法、出资是否真实、到位、是否存在出资不实、虚假出资、抽逃出资等。

（2）以货币出资的，货币出资是否经过验资并由会计师事务所出具验资报告。

（3）非货币出资的，是否经过评估作价，是否已过户到公司名下，是否由公司实际占有并使用。

（4）国有资产出资的，是否经过专门评估机构评估。国企及外资企业设立时应取得相关政府部门审批。

（5）无形资产出资的，无形资产是否经过评估。

2、公司的历史沿革

公司的历史沿革反应的是公司各种主观及客观情况的变化，是一个公司成长及历史发展的展现，主要内容有：公司设立以来名称、地址、股东、经营范围的变更情况，股权结构的变化以及增资扩股的情况，公司成立以来主要发展阶段及每一阶段变化发展的原因。

三、公司的独立性

根据《首次公开发行股票并上市管理办法》及其他法律法规的规定，企业上市或挂牌新三板的主要条件之一就是要求企业资产完整，业务及人员、财务、机构独立，具有完整的业务体系及独立市场经营能力，与控股股东、实际控制人及其他关联企业间不存在同业竞争以及严重影响公司独立性或者显示公允的关联交易。主要体现在五个方面：

1、发行人的资产完整。拥有合法的与生产经营相关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、专有技术的所有权或使用权，具备与经营有关的业务体系及相关资产。

2、发行人的人员独立。总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪，财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。

3、发行人的财务独立。建立独立的财务核算体系，能够独立做出财务决策。

4、发行人的机构独立。建立健全企业内部经营管理机构，独立行使经营管理权。

5、发行人的业务独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或显示公允的关联交易。

四、公司股权结构与控股股东、实际控制人

1、公司股权，主要内容为公司的股权构成比例，公司股权的组成形式，股权结构中控股股东占股比例，是否存在职工持股会、信托持股、工会持股等情况，是否存在公务员、现役军人、高校负责人持股的情况。

2、股东资格，律师主要通过公司章程、验资报告、股东名册、股东背景的情况说明等材料中了解与把握，审查股权是否存在质押情况，公司是否存在集资入股情况，是否存在代持股、信托等情况。

3、控股股东、实际控制人，根据上述《管理办法》，最近3年内实际控制人没有发生变更是上市的必备条件之一，实际控制人既可以是公司的控股股东，也可以不是，能对股东会、董事会的决议产生重大影响，决定公司经营策略、方向等重大事项。

五、公司主要业务及商业模式

1、公司的业务、质量和技术是企业最核心的东西，也是尽调核查的核心内容。主要为公司成立以来的业务类型、种类、发展情况、产品结构等等，业务流程，是否存在超出核准经营范围经营的情况，公司经营业务所需的所有资质（包括但不限于资格、登记、备案、许可、特许经营、同意或其他形式的批准），拥有特许经营权相关的清单及协议，与目前所从事的业务相关的特殊政策和行业规定文件，公司持有的所有证照。

2、商业模式，是企业拥有持续经营能力的体现。

六、公司财务和内部控制制度

“财务三张表”就是通常所说的资产负债表、利润表和现金流量表。

1、资产负债表，反映企业的资产、负债和所有者权益。查看“实收资本”数额，将其与企业注册资本数额相比较，可以检验注册资本是否到位。“实收资本”是企业承担有限责任的根本保证，是各债权人高度重视的。用“负债合计数”除以“资产总额”求出“资产负债率”，可以了解到企业对长期债权人利益的保障程度，该比率越大，表明风险越高。

2、利润表，反映企业的生产经营规模和实现利润的情况。某些上市公司通过政府补贴或关联交易的方式提高上市公司的利润水平，以确保公司拥有较高的配股及融资能力，以此不断从证券市场募集资金，通过这些方式来增强上市公司的利润水平。对此，股东或潜在股东都相当关注。

3、现金流量表，反映企业运行通畅、获取竞争力的根本保证。反映企业现金来源、现金使用和现金库存的情况。尽调时应当关注现金流量净增加值，经营活动、投资活动、筹资活动产生的现金流量净额。“附注”提供的信息非常重要，通过该部分与其他项目部分内容核对，可以对企业所制定的固定资产折旧、无形资产摊销、坏账准备的计提等做出相应的判断。

通过以上对企业“财务三张表”的了解，可以对企业经营情况有简单概括，除了三张表以外，还需注意几点：

1、最近三年公司的审计报告，公司近三年来就财务制度、会计制度、外汇支出及其他有关公司或子公司重大财务问题的信函，以及公司相应的回复（如有）。

2、公司主要支出的构成情况。

3、公司的重大资产（包括生产设备、机器设备、办公设备、主要运输工具等）的清单，内容应包括所有人、取得方式、使用地点、设备原值、已用年限、累计折旧等，权属证明文件、购买合同、付款凭证。

4、公司拥有的非经营性资产的种类、数量、剥离计划。

5、公司因租赁取得的重大资产清单。

6、债权人和债务人名单，相关债权债务凭证。

7、公司接受债务人担保或反担保的有关法律文件，包括抵押、质押、或其他担保清单，提供相关章程、决议、审计报告、登记证明等。

8、公司执行的各种税率情况。

需要注意的是，作为尽调律师，我们建议应该能够读懂“财务三张表”，并能在读懂的基础上引用其结论性意见，并且在引用的同时明确声明：涉及财务、审计方面的数据、信息，律师依赖专业机构作出的报告和专业结论，仅是引用，不对此承担法律责任。