除此之外，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》和“解释（二）”也有关于实际施工人、借用资质等方面的规定，只是并未提及“挂靠”一词，但规定中的行为实质也是包含挂靠关系的。

有些挂靠关系是明确的，如挂靠人与被挂靠人之间签有书面挂靠经营合同，而有些挂靠关系表面上看并不是明确的，如没有书面的挂靠合同，或者说虽有书面合同，但合同的名称并非标明是“挂靠经营合同”等等情况，这就需要结合实际情形，归纳、分析其行为的实质法律性质。

基本案情：

自然人A向自然人B借款，双方签订《借款合同》，其中约定，“出借人须为借款人建设工地，委派一名人员负责所借资金进行监督使用，借款人给予出借人的报酬从建设项目供材中所取得利润产生，出借人有权优先供给借款人所建工程项目的三大材料......”。

之后某时，C置业公司（工程项目发包人）与D公司（工程项目承包人）签订《建设工程施工合同》，借款人B在合同“委托代理人”一栏签字。之后，借款人B又向出借人A出具《承诺书》一份，载明：“由C置业公司开发的某某建设项目工程，承诺人以D公司的名义已经中标，现已开始该项目的投资建设，按规定急需向C置业公司交纳项目保证金，并在建设过程中因本人流动资金不足，特向出借人借取资金，具体借款数额、归还日期以本人借据为准。为确保履行足额归还借款，特向出借人郑重承诺:......该借款须用于建设项目专款专用......，本承诺与借款合同相关条款配套执行，同具法律效力......”。

之后，D公司又与借款人B签订《工程承包合同》一份，约定：“经D公司研究决定，某某工程项目由B承包施工......D公司收取B4%项目管理费......”。之后，某某工程项目召开专题会议并形成专题会议纪要，借款人B以D公司代表身份参会。某某工程项目施工现场工程公示牌上显示借款人B为D公司项目经理。

法律分析：