背景

一、相关概念

根据《中华人民共和国企业破产法》，企业破产是指企业在生产经营中由于经营管理不善等原因，不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，申请人依据《破产法》申请法院按照司法程序，进行和解、重整或破产清算的过程。

根据《公司法》第14条第2款规定：“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”，子公司具有独立法人地位，它有自己的公司名称和公司章程，并以自己的名义进行经营活动，其财产与母公司的财产彼此独立。

二、观点：子公司不会因企业破产而必然破产

法理上分析，在法律责任上，子公司和母公司各以自己所有财产为限承担各自的法律责任，互不连带。虽然母公司对其子公司有控制权，但是在财产责任上是独立的，母公司只是从子公司取得投资收益。因子公司对母公司的债务没有清偿义务，子公司如果自身经营良好的话，便不会受到母公司破产的影响；如果子公司也已经资不抵债、不能偿还到期债务，可根据破产法另行申请该子公司破产。因此可见，子公司并不因企业的破产而必然破产。

三、实务中的处理方式

（一）母公司对其子公司享有的股权应列入破产财产

母公司对其子公司的投资在资产构成上体现为企业的长期投资，是母公司总资产的一部分，子公司设立后，母公司对子公司的投资即转化为子公司的财产。母公司因投资而对其子公司享有投资者权益即股权，在母公司破产时，母公司对子公司的投资权益即股权应进行清算并列入破产财产，而非将子公司直接作为破产财产。

（二）子公司列入破产财产的处置方法

1、对子公司进行清产核资

母公司在确定如何处置其子公司时，首先，需清查子公司的基本信息，股东出资情况，当前的经营情况，是否存在可以转化为财产的资产情况等，通过清产核资确定处置方案。因为在母公司破产过程中管理人要收回母公司的投资权益(股权或其他投资收益权)分配给全体债权人，而不是收回子公司的全部财产。根据最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第77条规定：“债务人在其开办的全资企业的投资权益应当予以追收，全资企业资不抵债的，清算组停止追收。”

2、根据清产核资制定处置方案

对尚在经营的子公司的处置：

(1)经清产核资，对于经营状况好、资产大于负债的子公司，可通过转让股权的方式，将转让所得作为投资权益归入破产财产。该方式既能保证子公司的独立法人人格，又能保证母公司的投资权益。

(2)对于经清产核资，已经资不抵债、不能偿还到期债务但仍在经营的子公司，如果有买受人愿意购买该资不抵债的子公司的，可以进行股权转让并将转让所得归入破产财产。如无法转让的,由于母公司对其投资权益为负值，应当停止对其进行追收，并可以由该子公司自行处理债权债务。

对已停业的子公司的处置：

(1)对已停业的子公司，经清产核资，其资产大于负债的，应按照《公司法》关于公司清算的规定，清理子公司的债权债务，清偿债务后剩余的资产作为投资权益由母公司回收，归入破产财产。

(2)对于经清产核资，已经资不抵债、不能偿还到期债务并已停业的子公司，应停止对其投资权益的回收，可由该子公司另行申请破产清算。

综上，母公司破产，其子公司并非必然破产，要根据子公司的具体情况，对子公司进行清产核资。若资产大于负债的子公司，可通过转让股权的方式，回收转让所得作为投资权益归入破产财产供债权人分配，该子公司继续经营;若已经资不抵债、不能偿还到期债务的子公司，可以先进行股权转让，无法完成股权转让的应当停止对其进行追收，由该子公司自行处理债权债务或另行申请破产。