作者：资产处置执行部/张华鹏 王春峰

※背 景

近日，最高人民法院公布了《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见(二)（试行）》，其中，针对八种常见犯罪的量刑，出台指导意见。引人关注的是，对醉驾情节轻微的情况，可免于刑事处罚，“对于情节显著轻微危害不大的，不予定罪处罚；犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚”。

※何为醉驾？

醉驾是指因饮酒而完全丧失或部分丧失个人意志，在这种状态下驾驶机动车的行为。每百毫升血液酒精含量大于20毫克就算酒后驾驶，大于80毫克即为醉酒驾驶交通违法行为之一，简称醉驾。

※如何处罚?

1、根据《中华人民共和国道路交通安全法》第九十一条规定：

第九十一条　饮酒后驾驶机动车的，处暂扣六个月机动车驾驶证，并处一千元以上二千元以下罚款。因饮酒后驾驶机动车被处罚，再次饮酒后驾驶机动车的，处十日以下拘留，并处一千元以上二千元以下罚款，吊销机动车驾驶证。

醉酒驾驶机动车的，由公安机关交通管理部门约束至酒醒，吊销机动车驾驶证，依法追究刑事责任;五年内不得重新取得机动车驾驶证。

饮酒后驾驶营运机动车的，处十五日拘留，并处五千元罚款，吊销机动车驾驶证，五年内不得重新取得机动车驾驶证。

醉酒驾驶营运机动车的，由公安机关交通管理部门约束至酒醒，吊销机动车驾驶证，依法追究刑事责任;十年内不得重新取得机动车驾驶证，重新取得机动车驾驶证后，不得驾驶营运机动车。

饮酒后或者醉酒驾驶机动车发生重大交通事故，构成犯罪的，依法追究刑事责任，并由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证，终生不得重新取得机动车驾驶证。

2、中华人民共和国刑法修正案(八)第二十二规定：在刑法第一百三十三条后增加一条，作为第一百三十三条之一：“在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。

“有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”

五十、本修正案自2011年5月1日起施行。

《中华人民共和国刑法》第四十二条　拘役的期限，为一个月以上六个月以下。

※“酒驾入刑”松绑究竟是现代社会客观需要还是法律倒退的表现？

最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见（二）（试行）》第一条第一款第三项规定：“3、对于醉酒驾驶机动的被告，应当综合考虑被告人的醉酒程度、机动车类型、车辆行驶道路、行车速度、是否造成实际损害以及认罪悔罪等情况，准确定罪量刑。对于情节轻微危害不大的，不与定罪处罚；犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免于刑事处罚。

对于此，观点不一。有人认为“酒驾如何入刑，怎样定刑“应具体问题具体分析，社会上喝酒开车原因和情形甚多，不能一概而论。例如喝少量酒后挪车的行为应该酌情不作为犯罪处理。近段时间，上海、江苏、重庆等地先后出台关于醉驾案件如何办理的最新规定，要求处理醉驾事件，应当要坚持宽严相济的刑事政策，例如：喝少量酒后挪车行为，他人代驾至小区门口，自己再开车进小区等，可以不作为犯罪处理。

也有人认为，国家不应该开口子，以醉驾为主的危险驾驶行为，严重威胁着人民群众的生命财产安全，成为公认的“马路杀手”。基于此，刑法修正案(八)，增加醉驾入刑的法律条款，既是立法的进步，也是对生命的敬畏和尊重，符合广大民众的意愿和诉求。然而，在现实生活中，一些司机持有“醉驾不撞人就无罪”的心态，致使一段时期以来，醉酒驾车造成恶性交通事故案例频发。如此语境下，给“醉驾入刑”松绑，显然是一种倒退。不可否认，对于醉酒驾驶机动车，情节轻微的可免刑罚，体现了执法人性化。但从法理上分析，醉酒驾驶者属于主观故意、明知故犯，对危险结果采取放任态度，就是间接故意危害他人。可见，不论是危害较轻，还是有着善意初衷，对任何类型的醉驾行为，不管是否造成后果，均应一律追究刑责，让一些肆无忌惮的醉驾者知道，醉后开车就是犯了“危险驾驶罪”；同时，最大限度压缩自由裁量空间，减少执法的随意性。因此，对于醉驾行为，应一律零容忍。

笔者认为，单从现有的法律实践角度分析，“酒驾一律入刑“的确存在打击面太广之嫌，现实中确实存在一些看似酒驾实则并非酒驾的情形，《量刑指导意见（二）》的试点并不是全盘否认醉驾入刑之规定，而是要求全国各地具体问题应该细看细究，细化醉驾的各种具体情形，反而能够彰显法律的威严和体现法律的严谨。不过，在执行《量刑指导意见（二）》时，应该也要严防不法分子钻空子逃避责任，因此，针对请为标准如何划分，需要进一步出台细则，而且时间要紧跟《量刑指导意见（二）》的出台时间。

※如何避免酒后驾驶

1.安装车载防酒后驾驶系统：在车上安装能自动识别喝酒高峰时间段，能防止驾驶人检测作弊的防酒后驾驶系统，若超过国家标准汽车则无法启动。

2.提供“酒后代驾”服务：餐饮娱乐场所为客人开设“酒后代驾”服务，或由政府开通“酒后代驾”服务专线。

3.免收酒后过夜停车费：餐饮娱乐场所免收酒后客人的车辆过夜停车费，支持客人在酒后主动放弃驾驶。

4.在酒标酒单上印制警示令：将“酒后不驾车”的宣传语、漫画等印在酒瓶的商标上及餐饮娱乐场所的酒水单上。

5.录制亲情提示音：录下孩子童声“爸爸，喝酒别开车，我和妈妈在家等你”作为手机定时提醒录音，从晚上7时开始，每小时提醒1次。

6.发挥车友会的作用：由车友俱乐部向全体车友发出倡议避免酒后驾车，车友之间互相监督。

附: 《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见(二)（试行）》     

为深入推进量刑规范化改革，进一步扩大量刑规范化范围，根据刑法、刑事司法解释等相关规定，结合刑事审判实践，制定本指导意见。

一、八种常见犯罪的量刑 

（一）危险驾驶罪 

1.构成危险驾驶罪的，可以在一个月至二个月拘役幅度内确定量刑起点。 

2.在量刑起点的基础上，可以根据危险驾驶行为等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。 

3.对于醉酒驾驶机动车的被告人，应当综合考虑被告人的醉酒程度、机动车类型、车辆行驶道路、行车速度、是否造成实际损害以及认罪悔罪等情况，准确定罪量刑。对于情节显著轻微危害不大的，不予定罪处罚；犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。

（二）非法吸收公众存款罪 

1.构成非法吸收公众存款罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点：

（1）犯罪情节一般的，可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。

（2）达到数额巨大起点或者有其他严重情节的，可以在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点。 

2.在量刑起点的基础上，可以根据非法吸收存款数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

（三）集资诈骗罪 

1.构成集资诈骗罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点： 

（1）达到数额较大起点的，可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。

（2）达到数额巨大起点或者有其他严重情节的，可以在五年至六年有期徒刑幅度内确定量刑起点。 

（3）达到数额特别巨大起点或者有其他特别严重情节的，可以在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑起点。依法应当判处无期徒刑的除外。

 2.在量刑起点的基础上，根据集资诈骗数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

（四）信用卡诈骗罪

1.构成信用卡诈骗罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点： 

（1）达到数额较大起点的，可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。 

（2）达到数额巨大起点或者有其他严重情节的，可以在五年至六年有期徒刑幅度内确定量刑起点。 

（3）达到数额特别巨大起点或者有其他特别严重情节的，可以在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑起点。依法应当判处无期徒刑的除外。 

2.在量刑起点的基础上，可以根据信用卡诈骗数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

（五）合同诈骗罪 

1.构成合同诈骗罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点： 

（1）达到数额较大起点的，可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。 

（2）达到数额巨大起点或者有其他严重情节的，可以在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点。 

（3）达到数额特别巨大起点或者有其他特别严重情节的，可以在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑起点。依法应当判处无期徒刑的除外。 

2.在量刑起点的基础上，可以根据合同诈骗数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

（六）非法持有毒品罪 

1.构成非法持有毒品罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点： 

（1）非法持有鸦片一千克、海洛因或者甲基苯丙胺五十克或者其他毒品数量大的，可以在七年至九年有期徒刑幅度内确定量刑起点。依法应当判处无期徒刑的除外。 

（2）非法持有毒品情节严重的，可以在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点。 

（3）非法持有鸦片二百克、海洛因或者甲基苯丙胺十克或者其他毒品数量较大的，可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。 

2.在量刑起点的基础上，可以根据毒品数量等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

（七）容留他人吸毒罪 

1.构成容留他人吸毒罪的，可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。

2.在量刑起点的基础上，可以根据容留他人吸毒的人数、次数等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

（八）引诱、容留、介绍卖淫罪 

1.构成引诱、容留、介绍卖淫罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点： 

（1）情节一般的，可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。

（2）情节严重的，可以在五年至七年有期徒刑幅度内确定量刑起点。

 2.在量刑起点基础上，可以根据引诱、容留、介绍卖淫的人数、次数等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。 

3.旅馆业、饮食服务业、文化娱乐业、出租汽车业等单位的主要负责人，利用本单位的条件，引诱、容留、介绍他人卖淫的，可以增加基准刑的10%-20%。

二、附则

1.本指导意见规范上列八种犯罪判处有期徒刑、拘役的案件。

2.各高级人民法院应当结合当地实际制定实施细则。

3.本指导意见自2017年5月1日起试行。

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